И снова о роялти, лицензионном договоре, правах пользования объектами ИС онлайн, онлайн услугах и НДС

Определение роялти согласно НКУ

14.1.225. роялти - любой платеж, в том числе платеж, уплачиваемый пользователем объектов авторского права и (или) смежных прав в пользу организаций коллективного управления, в соответствии с Законом Украины "Об эффективном управлении имущественными правами правообладателей в сфере авторского права и (или) ) смежных прав", полученный в качестве вознаграждения за использование или предоставление права на использование объекта права интеллектуальной собственности, а именно на любые литературные произведения, произведения искусства или науки, включая компьютерные программы, другие записи на носителях информации, видео - или аудиокассеты, кинематографические фильмы или пленки для радио- или телевизионного вещания, передачи (программы) вещательных организаций, другие аудиовизуальные произведения, любые охраняемые патентом права, любые зарегистрированные торговые марки (знаки на товары и услуги), права интеллектуальной собственности на дизайн, секретный чертеж, модель, формулу, процесс, права интеллектуальной собственности на информацию о промышленном, коммерческом или научном опыте (ноу-хау) (подпункт 14.1.225 пункта 14.1 статьи 14 НКУ).

Не считаются роялти платежи, полученные:

как вознаграждение за использование компьютерной программы, если условия использования ограничены функциональным назначением такой программы и ее воспроизведение ограничено количеством копий, необходимых для такого использования (использование "конечным потребителем");

за приобретение экземпляров (копий, экземпляров) объектов интеллектуальной собственности, в том числе в электронной форме, для использования по своему функциональному назначению для конечного потребления или для перепродажи такого экземпляра (копии, экземпляра);

за приобретение вещей (в том числе носителей информации), в которых воплощены или на которых содержатся объекты права интеллектуальной собственности, определенные в абзаце первом настоящего подпункта, в пользование, владение и/или распоряжение лица;

за передачу прав на объекты права интеллектуальной собственности, если условия передачи прав на объект права интеллектуальной собственности предоставляют право лицу, получающему такие права, продать или осуществить отчуждение другим способом права интеллектуальной собственности или обнародовать (разгласить) секретные чертежи, модели , формулы, процессы, права интеллектуальной собственности на информацию о промышленном, коммерческом или научном опыте (ноу-хау), кроме случаев, когда такое обнародование (разглашение) обязательно согласно законодательству Украины;

за передачу права на распространение экземпляров программной продукции без права на их воспроизведение или если их воспроизведение ограничено использованием конечным потребителем;

Определение электронных услуг согласно НКУ

14.1.56-5. электронные услуги - услуги, поставляемые через Интернет, автоматизированы, с помощью информационных технологий и преимущественно без вмешательства человека, в том числе путем установки специального приложения или приложения на смартфонах, планшетах, телевизионных приемниках или других цифровых устройствах. К таким услугам, в частности, но не исключительно, относятся:

а) поставка электронных экземпляров, предоставление доступа к изображениям, текстам и информации, в том числе, но не исключительно, подписка на электронные газеты, журналы, книги, предоставление доступа и/или загрузка фотографий, графических изображений, видеоматериалов;

б) предоставление доступа к базам данных, в том числе использование поисковых систем и служб каталогов в сети Интернет;

в) поставки электронных экземпляров (электронно-цифровой информации) и/или предоставление доступа к аудиовизуальным произведениям, видео- и аудиообразованиям на заказ, игр, включая поставки услуг по участию в таких играх, поставки услуг по доступу к телевизионным программам (каналам) или их пакетов, кроме доступа к телевизионным программам одновременно с их транслированием по телевизионной сети;

г) предоставление доступа к информационным, коммерческим, развлекательным электронным ресурсам и другим подобным ресурсам, в частности, но не исключительно, размещенным на платформах общего доступа к информации или видеоматериалам;

ґ) поставка услуг по дистанционному обучению в сети Интернет, проведение и предоставление которого не требует участия человека, в том числе путем предоставления доступа к виртуальным классам, образовательным ресурсам, в которых учащиеся выполняют задания онлайн, а оценки выставляются автоматически, без участия человека (или с минимальным ее участием);

д) предоставление облачной услуги в части предоставления вычислительных ресурсов, ресурсов хранения или систем электронных коммуникаций с помощью технологий облачных вычислений;

е) поставки программного обеспечения и обновлений в него, в том числе электронных экземпляров, предоставления доступа к ним, а также дистанционное обслуживание программного обеспечения и электронного оборудования;

c) предоставление рекламных услуг в сети Интернет, мобильных приложениях и других электронных ресурсах, предоставление рекламного пространства, в том числе путем размещения баннерных рекламных сообщений на веб-сайтах, веб-страницах или веб-порталах.

Ст. 1109 Гражданский кодекс Украины определяет:

По лицензионному договору одна сторона (лицензиар) дает другой стороне (лицензиату) разрешение на использование объекта права интеллектуальной собственности определенным способом (способами) в течение определенного срока на определенной территории, а лицензиат обязуется вносить плату за использование объекта, если другое не установлен договором.

Однако Закон Украины "Об авторском праве и смежных правах" определяет, что использование произведения каким-либо лицом допускается исключительно на основании авторского договора. В контексте этой нормы авторский договор имеет схожую с лицензионным договором суть только с той разницей, что стороны не определяются как лицензиар и лицензиат, а разрешению на использование произведения не присваивается название "лицензия".

«Конструктор документов» ИнстаДок поможет сэкономить время и уменьшить количество ошибок в документах. Оптимизируйте свой бизнес с помощью автоматизации процессов работы с документами. Создавайте профессиональные документы легко и быстро! Наш конструктор документов позволит вам создавать надлежащие и понятные документы без необходимости глубоких знаний права. Начните использовать ИнстаДок уже сегодня! https://instaco.com.ua/

Если пользование программой онлайн, доступ к базам данных, изображениям, видео не считается роялти, то какова суть тогда платежей с этих объектов интеллектуальной собственности?

Согласно налоговому кодексу все, что не является товаром, является услугами, а на услуги начисляется НДС в общем порядке.
То есть если взглянуть в сущность вещей, то:

Роялти - это на самом деле пассивный доход, когда создается объект интеллектуальной принадлежности и приносит доход его создателю автору, владельцу к моменту отчуждения;
Услуги – это деятельность, предусматривающая активное участие их субъектам, то есть предоставлятелям в процессе предоставления.

Налоговая служба заняла традиционно фискальную позицию и относит предоставление доступа для онлайн к изображениям, текстам, базам данных, программам и т.п. пользователям как к услугам.

Чтобы попытаться теоретически подвязать эту логику к Налоговому кодексу, есть всего два аргумента:

во-первых - это то, что предоставление доступа к программам баз данных изображений текстов онлайн предполагает все же создание копии этого изображения при наступлении определенного события, например, оплаты и
во-вторых, онлайн системы нуждаются в постоянной поддержке, что предполагает активность предоставлятеля услуг.

Для того чтобы различить, что именно Вы предоставляете по своему гражданско-правовому договору, нужно ответить для себя на вопрос ряд вопросов:

предполагается ли активное привлечение автора, владельца исключительных прав к предоставлению прав пользования объектом интеллектуальной собственности?
Обеспечивается ли онлайн доступ к объекту интеллектуальной собственности?
Использует ли получатель прав интеллектуальной собственности активно для удовлетворения своих потребностей или получает полномочия владельца прав интеллектуальной собственности для дальнейшего их распространения?
Какое большее налоговое бремя возникает из гражданско-правового договора: a) если считать предоставление прав интеллектуальной собственности по роялти или считать их онлайн услугами?

Есть тонкая граница:

A) автор создает объекты интеллектуальной собственности, передает права на использование прав интеллектуальной собственности, если считать такую деятельность услугами, то налоговая может занять еще более фискальную позицию и считать такую деятельность предоставлением собственно объектов права интеллектуальной собственности с целью получения роялти, обосновывая это следующим:

это пассивный доход,
отсутствуют виды деятельности, предусматривающие предоставление такого рода услуг
более того автором может быть только физическое лицо, а не ФЛП или юридическое лицо, получающее права интеллектуальной собственности вследствие договора на создание служебного произведения или создание произведения по заказу.

Следствием этого может стать начисление налоговых обязательств и необходимость уплачивать вместо 5% - 19,5 %.

Для примера:

Автор создает изображение и передает их по лицензионному договору лицензиата, а лицензиат использует такие изображения в своей хозяйственной деятельности. Изображения передаются по e-mail в электронном формате. Так, в формате украинского правового поля такая деятельность автора считается предоставлением собственно объектов права интеллектуальной собственности по роялти и по сути является пассивным доходом, поэтому облагается налогом по ставке 19,5%.
Если marketplace предоставляет возможность пользователям загружать изображения, созданные авторами для своей частной или хозяйственной деятельности, такая деятельность маркетплейса будет считаться онлайн-услугами и облагаться НДС.

При принятии решения о квалификации предоставления права на пользование объектами интеллектуальной собственности нужно учитывать большое количество нюансов, которые в полной мере не раскрыты в этой статье. Поэтому рекомендуется обращаться за консультацией к узкопрофильному специалисту.

Команда InstaDoc предоставляет услуги по комплексному сопровождению бизнеса, обеспечению юридической работы на предприятии, ведению договорной работы и бухгалтерским услугам. Подробнее об услуге "Виртуальный юрист"

Шаблоны, которые могут быть вам полезны

Относительно программного обеспечения

Передача прав на использование объекта права интеллектуальной собственности

Дата публикации: 17.01.2024