Арбитраж или хозсуд в ВЭД контракте?

Внешнеэкономический договор (контракт) (далее – ВЭД контракт) - договоренность двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленная на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности ( ст. 1 ЗУ "О внешнеэкономической деятельности ").

ВЭД контракты имеют свою особенность. Учитывая субъектный состав ВЭД, контрастку одним из первых должен возникнуть вопрос, право какой страны будет применяться к настоящему договору, в том числе, какое право будет применяться при разрешении споров по ВЭД контракту, а также, какова будет подсудность таких споров. Следует отметить, что в данной статье будут проанализированы особенности передачи таких споров только хозяйственным судам или Международному коммерческому арбитражному суду при Торгово-промышленной палате Украины (далее - МКАС), как двум самым популярным институциям, которые принято применять в современной практике. Также речь будет идти о тех ВЭД контрактах, где сторонами выступают юридические лица.

Споры , возникающие между субъектами внешнеэкономической деятельности, иностранными субъектами хозяйственной деятельности в процессе такой деятельности могут рассматриваться судами Украины, а также с согласия сторон спора Международным коммерческим арбитражным судом и Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате Украины и другими органами разрешения спора, если это не противоречит действующим законам Украины или предусмотрено международными договорами Украины ( ст. 38 ЗУ "О внешнеэкономической деятельности " ).

Согласно ст. 39 ЗУ "О внешнеэкономической деятельности " , любые споры по применению положений настоящего Закона и законов, принятых во исполнение настоящего Закона, могут быть предметом рассмотрения:

- в суде Украины, если одна из сторон по делу – физическое лицо и/или государство;

– в хозяйственных судах, если сторонами по делу выступают юридические лица.

Межгосударственные споры, которые могут возникнуть в результате действий Украины при применении настоящего Закона, разрешаются в согласованном сторонами порядке согласно нормам международного права.

Во-первых, обратим внимание на формулировку в статье ст. 38 ЗУ "О внешнеэкономической деятельности " и ст. 39 указанного закона Если проанализировать эти статьи, можно сделать вывод, что по общему правилу, споры между юридическими лицами ВЭД контракта разрешаются в хозяйственных судах, а под формулировку "с согласия сторон" в ст. 38 ЗУ "О внешнеэкономической деятельности " подразумевается определенная оговорка, сделанная, как правило в самом ВЭД контракте (иногда в отдельном документе) о подсудности спора к МКАС. Итак, если после ознакомления с данной статьей Ваше решение будет выбрать в своем ВЭД контракте подсудность МКАС, тогда следует задуматься над формулировкой определенного пункта в договоре.

Пример согласия сторон, или как его же называют арбитражное наблюдение , выложен на официальном веб-сайте МКАС по ссылке .

При этом следует отметить споры, которые не могут быть переданы сторонами на решение МКАС. Так, согласно ст. 22 Хозяйственного процессуального кодекса Украины, спор, относящийся к юрисдикции хозяйственного суда, может быть передан сторонами на решение третейского суда или международного коммерческого арбитража, кроме:

1) споров о признании недействительными актов, споров о государственной регистрации или учете прав на недвижимое имущество, прав интеллектуальной собственности, прав на финансовые инструменты, а также споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и исполнении договоров о публичных закупках с учетом части второй настоящей статьи;

2) споров, предусмотренных пунктами 2 , 3 , 7-13 части первой , пунктами 2 , 3 , 6 части второй статьи 20 настоящего Кодекса , с учетом части второй настоящей статьи;

3) других споров, которые в соответствии с законом не могут быть переданы по разрешению третейского суда или международного коммерческого арбитража.

Термин "финансовые инструменты" употребляется в настоящем Кодексе в значении, приведенном в Законе Украины "О рынках капитала и организованных товарных рынках" .

Споры, предусмотренные пунктом 3 части первой статьи 20 настоящего Кодекса , возникающие из договора, могут быть переданы для решения международного коммерческого арбитража только на основании арбитражного соглашения, заключенного между юридическим лицом и всеми его участниками.

Гражданско-правовые аспекты споров, указанных в пунктах 2 , 7 части первой , пункте 6 части второй статьи 20 настоящего Кодекса , споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и исполнении договоров о публичных закупках, могут быть переданы на разрешение международного коммерческого арбитража.

Любые неточности в тексте соглашения о передаче спора на разрешение в третейский суд, международный коммерческий арбитраж и (или) сомнения в его действительности, в силу и исполняемости должны толковаться судом в пользу его действительности, действия и выполняемости.

Решение третейского суда, международного коммерческого арбитража может быть обжаловано (оспорено) в порядке, определенном законом.

Итак, для того чтобы решить вопрос, какой из двух предложенных порядков разрешения споров выбрать в контакте ВЭД, пропунируем следующую сравнительную таблицу, где собраны важнейшие нюансы, необходимые для принятия такого решения.

*Основные аспекты*	*МКОС*	*хозяйственный суд*
Правовой статус	самостоятельное постоянно действующее арбитражное учреждение (третейский суд) негосударственное коммерческое учреждение, несудебное учреждение	специализированный судебный орган в системе судов общей юрисдикции , осуществляющий правосудие в хозяйственных отношениях государственный орган, судебное учреждение
Правовое регулирование	Закон Украины «О международном коммерческом арбитраже » и Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины ( Приложение 1 к ЗУ «О международном коммерческом арбитраже»)	Закон Украины «О судоустройстве и статусе судей»
Правовое регулирование процесса рассмотрения споров	Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины	Хозяйственный процессуальный кодекс Украины
местонахождение	г. Киев, Украина	Местонахождение хозяйственных судов можно посмотреть на официальном сайте судебной власти, нажав на ссылку с названием соответствующего суда здесь
Общее правило передачи по решению суда	по соглашению сторон (арбитражным наблюдением, соглашением о передаче спора по решению МКАС), кроме случаев, указанных в ст. 22 Хозяйственного процессуального кодекса Украины	по общему правилу (если нет соответствующего соглашения сторон)
Дела, относящиеся к юрисдикции, специализация (компетенция)	В Международный коммерческий арбитражный суд могут по соглашению сторон передаваться по решению: - споры по договорным и другим гражданско-правовым отношениям, возникающие при осуществлении внешнеторговых и других видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей, а также: - споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных территории Украины, между собой, споры между их участниками, как и их споры с другими субъектами права Украины. Внешнеэкономические отношения, споры по которым могут быть переданы для решения Международного коммерческого арбитражного суда, касаются, в частности, отношений купли-продажи (поставки) товаров, выполнения работ, предоставления услуг, обмена товарами и/или услугами, перевозки грузов и пассажиров, торгового представительства и посредничества, аренды (лизинга), научно-технического обмена, обмена другими последствиями творческой деятельности, сооружения промышленных и других объектов, лицензионных операций, инвестиций, кредитно-расчетных операций, страхования, совместного предпринимательства и других форм промышленной и предпринимательской кооперации. Международный коммерческий арбитражный суд принимает к рассмотрению также споры, отнесенные к его юрисдикции в силу международных договоров Украины ( п.п. 2, 3 Положения о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины ( Приложение 1 к ЗУ «О международном коммерческом арбитраже»)) . В МКАС по соглашению сторон могут передаваться: – споры по договорным и другим гражданско-правовым отношениям, возникающие при осуществлении внешнеторговых и других видов международных экономических связей между юридическими лицами, в том числе лицами публичного права, и/или физическими лицами, если за рубежом на момент заключения арбитражного соглашения находится местонахождение/ постоянное место жительства хотя бы одной из сторон или место выполнения значительной части обязательства или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора; место арбитража находится за пределами государства места нахождения/ постоянного места жительства хотя бы одной из сторон; – споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Украины, между собой споры между их участниками, а так же их споры с другими субъектами права Украины. К компетенции МКАС относятся, в частности: – споры, вытекающие из отношений коммерческого характера, включая следующие соглашения и не ограничиваясь ими: купля-продажа (поставка) товаров, выполнение работ, оказание услуг, обмен товарами и/или услугами, перевозка грузов и пассажиров, торговое представительство и посредничество, аренда (лизинг), научно-технический обмен, обмен другими результатами творческой деятельности, строительство промышленных и других объектов, лицензионные операции, инвестиции, кредитно-расчетные операции, страхование, совместное предпринимательство и другие формы промышленной и предпринимательской кооперации, концессии; в том числе из отношений по осуществлению и защите права собственности или иного вещного права, включая имущественные права интеллектуальной собственности; по корпоративным отношениям, в том числе споры между участниками (учредителями, акционерами, членами) юридического лица или между юридическим лицом и его участником (учредителем, акционером, членом), а также соглашений по акциям, паям, другим корпоративным правам или ценным бумагам. МКАС принимает к рассмотрению споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров Украины. ( ст. 3 Регламента МКАС )	Хозяйственные суды рассматривают дела в спорах, возникающих в связи с осуществлением хозяйственной деятельности (кроме дел, предусмотренных частью второй настоящей статьи), и другие дела в определенных законом случаях, в частности, предусмотренные ст. 20 Хозяйственного процессуального кодекса Украины
Стоимость подачи иска	регулируется Положением об арбитражном собрании и расходах 2020 г. , являющимся Приложением к Регламенту МКАС. Ставки определены в долларах США. Состоит из « Регистрационного сбора » – это сбор, уплачиваемый истцом при подаче в МКАС искового заявления для покрытия расходов, связанных с началом арбитражного разбирательства, и является составной частью арбитражного сбора и « Арбитражного сбора » – это сбор, уплачиваемый истцом по каждому принятому к рассмотрению в МКАС иска для покрытия расходов, связанных с арбитражным разбирательством. Арбитражный сбор включает в себя гонорары арбитров за рассмотрение и разрешение спора и административный сбор для покрытия расходов на организацию и проведение арбитражного разбирательства, в том числе общих хозяйственных расходов, связанных с деятельностью МКАС. Регистрационный сбор составляет 600,00 долларов США Арбитражный сбор составляет от 1800,00 долларов США до 350 000,00 долларов США. Арбитражный сбор зависит от цены иска, определенного в п. 1 Раздела III Положения об арбитражных сборах и расходах и от количества арбитров, рассматривающих дело. Для определения размера арбитражного сбора по делу цена иска, если она выражена не в долларах США, перечисляется в доллары США по курсу Национального банка Украины, установленному на дату подачи иска. Резиденты Украины уплачивают арбитражный сбор (без НДС) в гривнах по курсу Национального банка Украины на день уплаты, а нерезиденты – в свободно конвертируемой валюте. На сайте МКАС содержится калькулятор арбитражного сбора.	за подачу соответствующего иска в суд предусмотрен судебный сбор, ставки которого определены п.2 ч. 2 ст. 4 Закона Украины "О судебном сборе" . Ставки указаны в гривне. Так, за представление в суд искового заявления имущественного характера уплачивается судебный сбор 1,5 процента цены иска, но не менее 1 размера прожиточного минимума для трудоспособных лиц до 350 размеров (по состоянию на 2022 год судебный сбор составляет от 2 481,00 грн. до 868 35 ,00 грн ) За представление в суд искового заявления неимущественного характера размер судебного сбора 1 размер прожиточного минимума для трудоспособных лиц (на 2022 год судебный сбор составляет 2 481,00 грн. ). Ставки указаны в гривне. Калькулятор судебного сбора размещается на официальном веб-сайте судебной власти на странице соответствующего хозяйственного суда во вкладке Судебный сбор.
состав судья, рассматривающий дело	нечетное количество арбитров, в том числе один арбитр. При отсутствии договоренности сторон о количестве арбитров назначаются три арбитра ( ст. 30 Регламента МКАС )	По общему правилу дела в судах первой инстанции рассматриваются судьей единолично , кроме случаев, определенных настоящим Кодексом ( ст. 33 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ). Предусмотрен порядок коллегиального рассмотрения дела (в составе трех судей). Вопрос о коллегиальном рассмотрении дела может решить единоличный судья в подготовительном заседании в зависимости от категории и сложности дела. Определение судьи, а в случае коллегиального рассмотрения - судьи-докладчика для рассмотрения конкретного дела осуществляется Единой судебной информационно-телекоммуникационной системой при регистрации документов ( ч. 1 ст. 32 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ). Определение судьи, а в случае коллегиального рассмотрения - судьи-докладчика для рассмотрения конкретного дела осуществляется Единой судебной информационно-телекоммуникационной системой при регистрации документов ( ст. 32 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ).
язык судопроизводства	Стороны могут по своему усмотрению договориться о языке или языках, которые будут использоваться в арбитражном разбирательстве ( ст. 40 Регламента МКАС )	Украинский. Хозяйственное судопроизводство в судах осуществляется на государственном языке ( ст. 10 Хозяйственного процессуального кодекса Украины )
срок рассмотрения дела	Срок рассмотрения дела должен превышать 6 месяцев со дня, когда был сформирован состав Арбитражного суда ( ст. 38 Решламента МКАС ).	Общее исковое производство. Суд должен начать рассмотрение дела по существу не позднее чем через шестьдесят дней со дня открытия производства по делу, а в случае продления срока подготовительного производства не позднее следующего дня со дня окончания такого срока. Суд рассматривает дело по существу в течение тридцати дней со дня начала рассмотрения дела по существу ( ст. 195 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ). Суд рассматривает дела в порядке упрощенного искового производства в течение разумного срока, но не более шестидесяти дней со дня открытия производства по делу ( ст. 248 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ).
вступление в силу решения	Арбитражное решение является окончательным и обязательным с даты его вынесения ( ст. 66 Регламента МКАС ).	Решение хозяйственного суда вступает в законную силу по истечении срока подачи апелляционной жалобы, если апелляционная жалоба не была подана. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено, вступает в законную силу после возвращения апелляционной жалобы, отказа в открытии или закрытии апелляционного производства или принятия постановления суда апелляционной инстанции по результатам апелляционного пересмотра. ( Ст. 241 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ).
обжалование решения/отмена решения	Стороны, третьи лица, а также лица, не участвовавшие в деле, если третейский суд решил вопрос об их правах и (или) обязанностях, имеют право обратиться в суд с заявлением об отмене решения третейского суда. Заявление об отмене решения третейского суда подается в апелляционный хозяйственный суд по месту рассмотрения дела третейским судом ( ст. 346 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ) Порядок обжалования решения третейского суда предусмотрен Главой 1 Раздела VII хозяйственного процессуального кодекса Украины )	Участники дела, а также лица, не участвовавшие в деле, если суд решил вопрос об их правах, интересах и (или) обязанностях, имеют право на апелляционный пересмотр дела и в определенных законом случаях - на кассационное обжалование судебного решения ( ст . .17 Хозяйственного процессуального кодекса Украины ). Апелляционный пересмотр дела регулируется Главой 1 Раздела IV Хозяйственного процессуального кодекса Украины . В некоторых случаях возможен пересмотр решений по кассационному производству, порядок урегулирован Главой 2 Раздела IV Хозяйственного процессуального кодекса Украины.
исполнение решения	Арбитражное решение исполняется сторонами добровольно в установленный в решении срок. Если срок исполнения решения не установлен, оно подлежит немедленному исполнению. У разі відмови від добровільного виконання рішення приводиться у виконання примусово згідно з процесуальним законодавством і міжнародними договорами країни, де порушується клопотання про його виконання. ( ст. 66 Регламенту МКАС ). Видача наказу на примусове виконання рішення третейського суду врегульовано Глава 2 Розділу VII господарсьуого процесуального кодексу України .	Судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами ( ст. 326 Господарського процесуального кодексу України ). Виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції ( ст. 327 Господарського процесуального кодексу України ). Передбачений інститут судового контролю за виконанням рішень суду ( Розділ VІ Господарського процесуального кодексу України ).

Створити Арбітражне застереження (українською на англійською мовами) , Ви можете у конструкторі Instaco за посиланням . Для створення лише необхідно ввести необхідні дані у конструкторі.

Дата публикации: 18.10.2022