Предостережение Material Adverse Effect: когда "плохие новости" еще не конец сделки

Суд Великобритании еще раз напомнил, что даже серьезные инциденты не всегда являются основанием для срыва M&A-соглашения.
В деле BM Brazil I Fundo De Investimento Em Participations Multistrategia v Sibanye BM Brazil (Pty) Ltd решалось, действительно ли сдвиг пород на шахте в Бразилии был достаточно серьезным, чтобы расторгнуть договор купли-продажи бизнеса (SPA) на основании оговорки о существенном неблагоприятном влиянии (material adverse ef) .

Формулировка MAE (существенное неблагоприятное влияние): не все, что кажется "хуже", "существенно неблагоприятно"

Соглашение предусматривало, что с момента подписания до закрытия сделки не должно произойти ни одного MAE.
MAE определялся как любое изменение, событие или следствие, которое может оказать существенное и неблагоприятное влияние на бизнес, активы, финансовое состояние или результаты деятельности компаний-мишеней .

Казалось бы, сдвиг пород – серьезное событие. Но суд указал на ключевое требование: событие должно иметь долгосрочное влияние . Инцидент хотя и вызвал технические затруднения, однако:

• Не остановил работу шахты.

• Был быстро нейтрализован благодаря мерам безопасности.

• Не имел длительных финансовых последствий.

Могут ли быть открыты новые риски MAE? Нет, если они существовали раньше

Покупатель также заявлял, что событие выявило ранее неизвестные риски , связанные с геотехническим состоянием шахты, следовательно, это также должно считаться MAE.

Суд не согласился: клаузулы MAE покрывают только новые события после подписания , а не существовавшие до этого риски, даже если о них стало известно лишь впоследствии.

Какое снижение стоимости считается "существенным"?

Суд прямо высказался о количественных границах:

• Снижение свыше 20% может оказаться существенным.

• 15–20% – потенциально существенное.

• 10% и менее – недостаточно для MAE.

Это полезный ориентир для бизнеса, заключающий сделки с MAE-оговорками.

Выводы для практики:

1. MAE – это не страховка от какой-либо плохой новости.
   Чтобы сорвать сделку, событие должно быть существенным по масштабу и продолжительности воздействия.

2. Формулировка имеет значение.
   Суд толкует оговорку MAE строго. Соглашения должны четко определять пороги существенности.

3. Существовавшие до подписания риски — не основание для MAE.
   Тщательная проверка (due diligence) перед подписанием – критически важна.

Это решение укрепляет позицию продавцов в транзакциях с MAE-оговоркой: только масштабное и долговременное изменение может вывести соглашение из равновесия.

🔍 Instadoc предлагает шаблоны договоров с четкими наблюдениями для различных ситуаций, а также правовое сопровождение для адаптации таких условий под конкретную сделку.

Полезные шаблоны

Договоры

Договор купли-продажи акций прост, передача доли после оплаты, без залога акций, универсальная англ.

Предварительный договор купли-продажи корпоративных прав (доли в уставном капитале ООО) (польская, Польша)

Предварительный договор купли-продажи корпоративных прав (доли в уставном капитале иностранного юрлица) (Украина, укр)

Предварительный договор купли-продажи корпоративных прав (доли в уставном капитале иностранного юрлица) (Украина, укр-англ)

Договор купли-продажи корпоративных прав (доли в уставном капитале ООО) + акт (Украина, укр)

Предостережение

Существенное неблагоприятное изменение (англ, США)

Гарантии Сторон / Warranties of the Parties

Заявления и гарантии