Heads of Terms: что это и как работает в украинских реалиях?

В бизнесе договоренности часто начинаются не с полноценного договора, а с короткого документа, фиксирующего главные принципы сотрудничества. Один из таких инструментов — Heads of Terms (также известный как Term Sheet , Letter of Intent или Memorandum of Understanding ). Этот документ — предварительный шаг к заключению основного договора или пакета договоров, и часто вызывает вопрос: является ли он юридически обязывающим? И как с ним работать в Украине?

📌 Что такое Heads of Terms?

Heads of Terms (HoT) – это обобщение ключевых условий будущего соглашения между сторонами. Такой документ не является полноценным контрактом, но фиксирует «рамки договоренностей», достигшие стороны к моменту юридического оформления. В международной практике его часто используют при:

• слияниях и поглощениях (M&A),

• создании совместных предприятий (Joint Ventures),

• покупки бизнеса или долей;

• длительных поставок.

⚖️ Heads of Terms и украинское законодательство: юридическая сила

Украинское законодательство не имеет специального определения Heads of Terms , однако положения такого документа можно квалифицировать через призму ст. 638, 641, 642 Гражданского кодекса Украины , где раскрываются правила заключения договоров и предложения (оферты). В частности:

• Если Heads of Terms содержит все существенные условия договора и стороны согласились с ними — это может рассматриваться как предварительный договор (ст. 635 ГКУ).

• Если документ только отражает намерение заключить договор в будущем, не порождая обязательств — он не имеет обязательной юридической силы , но может иметь моральный или деловой вес .

Важно: четкая формулировка фразы "этот документ не является юридически обязывающим" или "subject to contract" в документе - помогает избежать ошибочной трактовки намерений сторон. Но если стороны определить как применимое право – право АНглии и Уэльса, то Head of Terms может быть юридически обязывающим, даже если в документе написано, что не имеет юридической силы, если стороны совершили действия на исполнение такого документа. См. раздел статью С какого момента договор считается заключенным в английском праве?

🔐 Какие условия могут быть обязывающими и должны быть?

Даже если Heads of Terms — не обязывающий документ, некоторые его положения могут иметь юридическую силу, если стороны этого желают. Например:

• Конфиденциальность (ст. 232 ГКУ)

• Эксклюзивность переговоров (ограничение ведения переговоров с другими сторонами)

• Запрет переманивания персонала (особенно при M&A)

• Условия о возмещении расходов , если одна из сторон отказывается от дальнейшего соглашения

🧠 Зачем нужен Heads of Terms?

В сложных сделках, особенно с участием инвесторов или партнеров по разным юрисдикциям, Heads of Terms позволяет:

• Сфокусироваться на ключевых условиях и избежать недоразумений

• Ускорить процесс подготовки основного договора

• Минимизировать риски last-minute изменений

• Сэкономить время и средства на юридическом сопровождении

📋 Что включить в Heads of Terms?

Типичный Heads of Terms включает в себя:

• Стороны будущего договора (конкретные компании или бенефициары/участники компаний, которые будут участвовать в соглашении)

• Основные условия (объект (имущественный комплекс, доля в предприятии, распределение прибыли и т.п.), цена, порядок оплаты)

• Предварительный график реализации сделки и распределение расходов

• Конфиденциальность и эксклюзивность

• Список нерешенных вопросов

Как минимум подписание HoT дисциплинирует стороны, создает ясность и предсказуемость в переговорах, а при правильном составлении – защитит от лишних затрат и будет являться инструментом защиты от недобросовестных действий потенциального партнера.

📋 Форма Heads of Terms

HoT подписывается в простой письменной (электронной форме), однако если предметом есть недвижимое имущество и стороны желают придать договору юридическую значимость, то такой документ является предварительным договором и удостоверяется нотариально.

Это прямо предусмотрено ст. 635 и ст. 209 Гражданского кодекса Украины .

✅ Ссылки на нормы:

🔹 Статья 635 Гражданского кодекса Украины :

1. Предварительным является договор, стороны которого обязуются в течение определенного срока (в срок) заключить основной договор на условиях, установленных предыдущим договором.
2. Предшествующий договор заключается в форме, установленной для основного договора.
Если основной договор подлежит нотариальному удостоверению, нотариальному удостоверению также подлежит предварительный договор.

🔹 Статья 209 Гражданского кодекса Украины :

1. Сделка совершается в письменном виде. Сделка подлежит нотариальному удостоверению в случаях, установленных законом или по договоренности сторон.
3. Сделка по отчуждению, залогу недвижимого имущества и другие сделки по недвижимости подлежат нотариальному удостоверению в соответствии с законом.

🧑‍⚖️ Как мы можем помочь

У команды InstaDoc есть опыт подготовки Heads of Terms для коммерческих транзакций, бизнес-объединений, привлечения инвестиций. Мы помогаем:

• Составить документ, который учтет ваши интересы

• Определить, какие пункты должны быть юридически обязывающими

• Защитить вас от правовых рисков на этапе предварительных договоренностей

📞 Обращайтесь , если планируете бизнес-соглашение и хотите сделать первый шаг правильно – с четко прописанными условиями и минимумом рисков.